Kapitel 02 – Retskilder og juridisk metode

Retskilder:

  • I retskilder kan vi søge juridiske informationer, og disse informationer finder vi både i nationale og internationale retskilder
  • Nationale retskilder: loven, forarbejder, bekendtgørelser, domme/retspraksis, sædvane/kutyme, forholdets natur
  • Internationale retskilder: EU-retten, traktater, konventioner(fx CISG, EMRK), internationale handelskutymer(fx INCOTERMS 2010)

 

Grundloven § 3: Den lovgivende magt er hos kongen(regeringen) og Folketinget i forening. Den udøvende mag er hos kongen(regeringen). Den dømmende magt er hos domstolene.

 

Lovhierarki:

  • Grundloven
    • Loven er vores vigtigste retskilde til information. Grundloven er Danmarks forfatning og øverste lov. Lavet i 1849. Seneste ændring var i 1953.
  • Almindelige love
    • Fx færdselsloven, straffeloven, våbenloven, købeloven, e-handelsloven osv.
    • Må ikke være i strid med grundloven
  • Bekendtgørelser
    • Mere detaljerede regler, som retter sig mere direkte mod borgerne, laves af den ansvarlige minister for området i form af bekendtgørelser.
  • Vejledning og cirkulære
    • Benyttes af forvaltningen og kommunerne, som skal anvende reglerne direkte over for borgere.
    • Dvs. vejledning og cirkulære bruges internt i forvaltningen

 

Hjemmel i lov: bekendtgørelser udspringer af loven, og man siger i den sammenhæng, at bekendtgørelsen skal have hjemmel i lov.

 

Lovhjemmel: nye regler og love der udstedes skal have hjemmel i en højere lov.

Lovfestet bemyndigelse. Man har loven i ryggen til at gøre noget.

 

Straffeloven: Hvis en person fx bliver overfaldt, så går staten ind og tager over og fører sagen for offeret

 

Lovens forarbejder som fortolkningsbidrag

  • Ethvert medlem af folketinget kan fremsætte et lovforslag. Dette forslag skal så behandles tre gange i folketingssalen og vedtages ved almindeligt flertal. Imellem behandlingerne bliver lovforslaget diskuteret i udvalg, ligesom der også stilles spørgsmål til forslagsstilleren, forslaget forarbejdes og der indhentes udtalelser fra interesseorganisationer og specialister.

 

Lovfortolkning og forståelse:

  • Objektiv fortolkning
    • Man holder sig strengt til lovtekstens ordlyd og den almindelige forståelse af ordene
  • Subjektiv fortolkning
    • Her inddrages forarbejder til loven for at forstå meningen, baggrunden, hensynene og formålet med loven. Man læser desuden bemærkninger og materiale fra Folketinget, udvalgsbehandlinger osv.
  • Analogi
    • Betyder at hvis der opstår et juridisk spørgsmål, som en loveregel ikke præcist tager stilling til(og der er et hul i loven), kn man i nogle tilfælde vælge at bruge en anden eksisterende lov til at afgøre en sag.
    • Kaldes nogle gange for udvidet fortolkning.
  • Præceptive regler
    • Kan der ikke afviges fra
    • Fx regler om beskyttelser af børn, disse kan ikke fraviges
  • Deklaratoriske regler
    • Her kan der godt aftales noget andet end der står i loven
    • Dvs. de kan fraviges

 

Domme som retskilde

  • Præjudikatsværdi/præcedens – dommens betydning for fremtidige sager og betydning for anvendelse af loven
    • Domme afsagt af en højere instans vægter tungere end domme afsagt af en lavere instans
    • Nyere domme vægter tungere end gamle domme
  • Internationale domme

 

Sædvane og forholdets natur

  • Sædvane(kutyme
    • Almindeligt accepteret skik og brug
    • En almindelig handlemåde, som er blevet fulgt og accepteret af flere over længere tid
  • Forholdets natur
    • Juridisk mavefornemmelse – ret og rimeligt

 

Internationale retskilder

  • De vigtigste internationale retskilder for Danmark er dem som kommer fra EU, da dansk ret er forpligtet til at tolke dansk ret i overensstemmelse med EU-retten. Desuden har vi tiltrådt en række internationale konventioner.
  • Internationale konventioner
    • CISG (Convention of International Sales of Goods)
    • EMRK (Europæiske Menneskerettighedskonvetion)
    • Se U2012.1439Ø Massetilbageholdelse COP 15
  • Den Europæiske Menneskerettighedsdomstol
  • EU’s retskilder
    • Traktater
      • Er EU’s grundlove og gælder i de medlemsstater som har godkendt og ratificeret traktaten.
    • Forordninger
      • Er ligesom almindelige lover der udspringer af en traktat. Gælder i alle medlemsstater.
    • Direktiver
      • Skal direkte implementeres og indarbejdes i dansk ret. Dvs. laves til dansk lovgivning.
    • Beslutninger
      • Bindende for de medlemsstater beslutningen er rettet mod.
    • Henstillinger og udtalelser
      • Er ikke bindende, men skal tolkes som vejledning eller opfordring.
    • Domme fra EU-Domstolen
      • Er bindene i Danmark
      • Dvs. dommene fra EU er retspraksis og skal medinddrages, når en dansk dommer tager stilling i en sag ved en dansk domstol.

 

 

Juridisk metode

Sådan knækker du en juridisk opgave

  1. Hvad handler opgaven om? Juridisk område/emne, fx aftaleret, køberet, erstatningsret osv. Hvilket kapitel i bogen er vi inde i?
  2. Hvad er faktum og de juridiske problemstillinger  i opgaven? Konkrete problemstillinger inden for aftaleret, køberet, erstatningsret osv.
  3. Forklar de juridiske begreber og teorien, der er relevant
  4. Konklusion – hvordan skal sagen løses ? Svaret skal være juridisk begrundet.